Utilización de centros de distribución en los tratados de libre comercio suscritos por Colombia con Mercosur, México y la Alianza del Pacífico

31 Octubre 2017
Autor :  

Título:

Utilización de centros de distribución en los tratados de libre comercio suscritos por Colombia con Mercosur, México y la Alianza del Pacífico

Fecha:

Marzo 16 de 2017

Problema Jurídico:

Bajo lo dispuesto por el Acuerdo de Complementación Económica No 59 (ACE 59) CAN – Mercosur; Tratado de Libre Comercio con México y Acuerdos
de la Alianza del Pacífico, ¿Cómo podría diligenciarse bajo esos Acuerdo el certificado de origen respecto de una mercancía originaria sobre la cual todavía no se conoce el importador o los importadores en Colombia a la fecha de expedición de la prueba de origen?; ¿De ser posible, podrían omitirse los datos del importador en las pruebas de origen y dejar en blanco la casilla de “importación”?; ¿Si para todos los efectos, el CDLI cumple con lo presupuestado en el Tratado en el respectivo capítulo de reglas de origen sobre “tránsito y transbordo” en el sentido que las mercancías que ingresan al CDLI permanecen bajo control aduanero del Titular del CDLI y sujetas al control de las autoridades aduaneras?.

Regla:

Acuerdo de Complementación Económica No. 59 ( ACE 59) CAN – Mercosur, Tratado de Libre Comercio Colombia- México ( ACE No. 33), Protocolo, Adicional al Acuerdo Marco de la Alianza del Pacífico.



Concepto:

Debe tenerse en cuenta que las inquietudes se plantean respecto de: i) Mercancías de origen preferencial que serán almacenadas en Centros de Distribución Logística Internacional (CDLI) en Colombia por una sociedad extranjera; ii) La sociedad extranjera facturaría las mercancías a sus clientes en Colombia bajo la figura “facturación de un tercer país”; iii) Que una vez se encuentren almacenadas en el CDLI serán vendidas por una sociedad extranjera a sus clientes en Colombia, por lo que no se conocen los datos del importador de las mercancías del importador de las mercancías a la fecha de la expedición de la prueba de origen.

Marco jurídico en materia de origen

Acuerdo de Complementación Económica No. 59 ( ACE 59) CAN – Mercosur

1. El artículo 9 del Anexo IV del Acuerdo de Complementación Económica No 59 (CAN- MERCOSUR define el certificado de origen y en su inciso final precisa que: “(...) El certificado de origen debe emitirse en el formato que se adjunta como Apéndice 1 del presente Anexo y deberá ser numerado correlativamente. El mismo será expedido con base a una declaración jurada del productor y/o exportador de la mercancía según corresponda y la respectiva factura comercial de una empresa domiciliada en el país de origen. En el campo relativo a “Observaciones” del certificado de origen, deberá consignarse la fecha de recepción de la declaración jurada a que hace referencia el Artículo 11”.

2. El Artículo 14, indica que para que una mercancía originaria se beneficie del tratamiento preferencial, deberá expedirse directamente de la Parte Signataria exportadora a la Parte Signataria importadora y señala cuándo se considera que hay una expedición directa, entre otros, cuando las mercancías en tránsito, a través de uno o más países no signatarios del Acuerdo, las mercancías permanezcan bajo control aduanero y no sufran, durante su transporte o depósito, ninguna operación distinta a la carga, descarga o manipuleo, para mantenerlas en buenas condiciones o asegurar su conservación.

3. El Acuerdo también prevé en el artículo 13, la facturación en un país distinto al de origen. En ese caso, la intervención de terceros operadores, es permitida en los siguientes términos:

El artículo 13 señala:

“Cuando la mercancía originaria sea facturada por un operador de un país distinto al de origen de la mercancía, sea o no Parte Signataria del Acuerdo, en el campo relativo a “Observaciones” del certificado de origen se deberá señalar que la mercancía será facturada por ese operador, indicando el nombre, denominación o razón social y domicilio de quien en definitiva facture la operación a destino así como el número y la fecha de la factura comercial correspondiente.”

4. Se infiere de la norma transcrita que el “tercero operador” es el intermediario comercial en la operación de compra-venta internacional y factura la mercancía bajo la condición de intermediario o comercializador y no actúa como exportador. Es evidente en nuestra opinión que en esta operación hay por lo menos dos facturas: i) la del exportador al tercero operador y ii) la del tercer operador al importador. En el ámbito del comercio internacional, la figura del agente de venta o de compra, como también la del corredor o intermediario es usual. Hay que tenerla en cuenta a la hora de la determinación del valor en aduana de las mercancías importadas.

5. Teniendo en cuenta lo anterior, el certificado de origen debe realizarse con la información que se exprese en una declaración jurada, y como se advierte de lo señalado en el artículo 11 del Anexo IV, debe ser diligenciado por el productor cuando este sea exportador y en caso de que el productor no sea el exportador, debe ser firmada por ambos. Quien diligencia y firma la declaración jurada, es el productor cuando tiene la calidad de exportador y si son distintos deberán firmarlos ambos.

6. El artículo 9 del Anexo IV indica que el certificado de origen debe ser expedido con la declaración jurada y la respectiva factura comercial de una empresa domiciliada en el país de origen, lo cual significa que, la factura emitida por el productor y/o exportador es un requisito sine qua non para poder expedir el certificado de origen. Y la factura que expide el tercero operador en su calidad de intermediario o comercializador, se deberá consignar en el campo relativo a “Observaciones” del certificado de origen, indicando el nombre, denominación o razón social o domicilio de quien en definitiva facture la operación a destino así como el número y la fecha de la factura comercial correspondiente.

7- Por último y como elemento clave a tener en cuenta para nuestro análisis, el Artículo 10 del Anexo IV, establece como oportunidad en la emisión y validez del certificado de origen en el evento de que la mercancía sea admitida o almacenada temporalmente bajo control aduanero o cuando sean introducidas para almacenamiento en una zona franca, que el plazo de validez del certificado de origen quedará suspendido por el tiempo en que la administración aduanera haya autorizado dichas operaciones o regímenes, así:

“Artículo 10.- Emisión y validez del Certificado de Origen

El certificado de origen deberá ser emitido a más tardar dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a su solicitud y tendrá una validez de ciento ochenta (180) días calendario, contados a partir de la fecha de su emisión.

En caso que la mercancía sea internada, admitida o almacenada temporalmente bajo control aduanero, o cuando las mercancías sean introducidas para almacenamiento en zonas francas, en la medida en que la mercancía salga en el mismo estado y condición en que ingresó a la zona franca, sin alterar la clasificación arancelaria ni su calificación de origen en la Parte Signataria importadora, el plazo de validez del certificado de origen señalado en el párrafo anterior quedará suspendido por el tiempo que la administración aduanera haya autorizado dichas operaciones o regímenes. (...)”

Conclusión

A la pregunta de ¿Cómo podría diligenciarse el certificado de origen respecto de una mercancía originaria de Brasil sobre la cual no se conoce el importador o los importadores en Colombia a la fecha de expedición de la prueba de origen? Y ¿podrían omitirse los datos del importador en las pruebas de origen y dejar en blanco la casilla de “importación”?

Del análisis a las disposiciones relacionadas podemos concluir lo siguiente:

  • Un certificado de origen bajo el ACE 59 (contenido en el Apéndice al Anexo IV) debe emitirse de acuerdo a las instrucciones contenidas en los Artículos 9, 11 y 13 del Acuerdo, lo que implica que no está permitido dejar campos sin diligenciar. Para el efecto es de tener en cuenta que el diligenciamiento de dicho formulario debe realizarse siguiendo entre otros, las siguientes reglas:
  • Debe ser expedido con base en una declaración jurada del productor y/o exportador de la mercancía según corresponda y la respectiva factura comercial de una empresa domiciliada en el país de origen.
  • Ser expedidos en la misma fecha de la factura comercial o dentro de los sesenta (60) días calendario siguiente.
  • Es mandatorio consignar el número de la factura comercial en el campo reservado para ello en el certificado de origen;



  • En el campo relativo a “Observaciones”, del certificado de origen, debe consignarse la fecha de recepción de la declaración jurada y la factura que expide el tercero operador en su calidad de intermediario, indicando el nombre, denominación o razón social o domicilio de quien en definitiva facture la operación a destino así como el número y la fecha de la factura comercial correspondiente; y por último,
  • Deberá tener todos sus campos debidamente llenados. Teniendo en cuenta este requisito estimamos que la casilla correspondiente a la información sobre el importador debe ser diligenciada.
  • Además de los elementos del contenido del certificado de origen ya mencionados, se debe tener en cuenta que:
  • El ACE 59 establece la expedición de un certificado de origen con base en una declaración jurada y una factura emitida en el país de origen. Esto nos conduce a suponer que la factura es emitida al tercer operador o al destinatario de la mercancía, según las instrucciones del tercer operador. Esto por cuanto reconoce que es perfectamente posible que el tercer operador de la mercancía se encuentre ubicado en un país distinto al de origen de la mercancía, circunstancia que deberá ser consignada en la casilla de “observaciones” del Certificado de origen.
  • De otra parte el ACE 59 en el Artículo 10, establece el término de validez de un certificado de origen. Al igual que para el evento descrito antes (facturación por un tercer operador), el Acuerdo reconoce que las mercancías originarias pueden ser “admitidas o almacenadas temporalmente bajo control aduanero”, o cuando las mercancías sean “introducidas para almacenamiento en zonas francas”. Bajo esta particular circunstancia y en la medida que las mercancías salgan en el mismo estado y condición en que ingresaron a un depósito, o a un CDLI o a una zona franca, sin alterar la clasificación arancelaria ni su calificación de origen en la Parte Signataria importadora, el plazo de validez del certificado de origen, quedará suspendido por el tiempo que la administración aduanera haya autorizado dichas operaciones o regímenes.

La norma indica, que el origen de la mercancía permanece intacto, si se cumplen las condiciones expuestas, luego de la salida de la mercancía de dichos lugares, hace que el certificado de origen reactive su periodo de validez, es decir 180 días calendario, contados a partir de la fecha de su emisión.

  • Luego de analizar las disposiciones sobre emisión y validez del Certificado de Origen bajo el ACE 59, entendemos que los detalles sobre la admisibilidad del certificado de origen de una mercancía que ha sido introducida en los lugares habilitados por las Partes para su almacenamiento y que posteriormente salen de allí con destino a otro país o al territorio de alguna de ellas bajo un régimen aduanero de importación, por no estar regulado en el Acuerdo, le corresponde establecerla a cada una de las Partes en su legislación interna. En ese sentido encontramos que la Resolución 14 de 2016 ha regulado estos detalles.
  • Al revisar el Decreto 390 de 2016 y la Resolución 14 que reglamenta algunas disposiciones del Estatuto Nuevo, observamos que se regula la manera en que una mercancía introducida a un CDLI puede ser importada de dicha zona al territorio colombiano.

Por lo expuesto en nuestra opinión se concluye que:

Si la mercancía es almacenada bajo control aduanero en un CDLI, cumple las reglas de origen y ha sido despachada de algún país miembro del MERCOSUR respetando la disposición sobre expedición directa y cumple con la obligación de indicar en la casilla de “observaciones” si fue facturada por un operador de un país distinto, consideramos que la operación a la que usted alude es posible, pero para ello es necesario a la luz del artículo 10 del Acuerdo, diligenciar todos los campos del formulario contenido en el Apéndice al Anexo IV es decir, se debe cumplir con suministrar la información sobre el importador.

Tratado de Libre Comercio Colombia- México ( ACE No. 33)

1.- El artículo 7-02 del Capítulo VII sobre Procedimientos aduaneros, señala que el certificado de origen, certifica que un bien que se exporte del territorio de una Parte al territorio de otra Parte, califica como originario. Y faculta a las Partes del acuerdo para modificarlo. Quien debe llenar y firmar el certificado de origen es el exportador del bien y requiere de la validación por parte de la autoridad competente de la Parte exportadora.

2.- Si el exportador no es el productor del bien, llenará y firmará el certificado de origen con fundamento en una declaración de origen de conformidad con el anexo 2 del artículo 7-02 llenada y firmada por el productor del bien, quien la proporciona voluntariamente al exportador.

3.- El artículo 6-12 “Tránsito y Transbordo” establece que además de los requisitos de origen, una mercancía pierde su calidad de originario, si con posterioridad a su producción, sufre un proceso ulterior o es objeto de cualquier otra operación fuera de los territorios de las Partes, excepto la descarga, recarga o cualquier otro movimiento necesario para mantenerlo en buena condición o transportarlo al territorio de una Parte. No perderá su condición de originario cuando, al estar en tránsito por el territorio de uno o más países no Parte, con o sin transbordo o almacenamiento temporal, bajo la vigilancia de la autoridad aduanera competente en esos países: a) el tránsito esté justificado por razones geográficas o por consideraciones relativas a requerimientos de transporte; b) no esté destinado al comercio, uso o empleo en el o los países de tránsito; y c)durante su transporte y depósito no sea sometido a operaciones diferentes del embalaje, empaque, carga, descarga o manipulación para asegurar su conservación.

4.- El Acuerdo con México no menciona o se refiere a qué pasaría si la mercancía es facturada por un operador ubicado en un país distinto al de origen. Sin embargo, facturar la mercancía por un operador de un tercer país que no sea parte del TLC con México, en nuestra opinión, no anula la preferencia arancelaria bajo el este Acuerdo, siempre y cuando, cumpla con las reglas y los procedimientos de origen, así como las demás disposiciones previstas en el Capítulo VII.



5.- En la Decisión Nro.65 de la Comisión Administradora de este TLC, que modificó los instructivos de llenado del certificado de origen, se señala que el campo número 3 debe indicar el nombre completo, denominación o razón social, domicilio y número de teléfono, fax y número de registro fiscal del importador. En este sentido la actual Decisión no permite, como sí lo hacía la Decisión Nro. 5, que en este campo, en caso de no conocerse la identidad del importador, se incluyera en ese campo la palabra “desconocido”. En ese sentido, estimamos que es necesario siempre llenar la casilla correspondiente al importador.

Conclusión

A la pregunta de si bajo lo dispuesto por el Trato de Libre Comercio con México ¿Cómo podría diligenciarse el certificado de origen respecto de una mercancía sobre la cual no se conoce el importador o los importadores en Colombia a la fecha de expedición de la prueba de origen? Y ¿De ser posible, podrían omitirse los datos del importador en las pruebas de origen y dejar en blanco la casilla de “importación”? ¿Si para todos los efectos, el CDLI cumple con lo presupuestado en el Tratado en el respectivo capítulo de reglas de origen sobre “tránsito y transbordo” en el sentido que las mercancías que ingresan al CDLI permanecen bajo control aduanero del Titular del CDLI y sujetas al control de las autoridades aduaneras?

Encontramos bajo el TLC con México que, una mercancía que sea almacenada bajo control aduanero en un CDLI, cumpla las reglas de origen y haya sido despachada respetando la disposición sobre “ Tránsito y Transbordo” y aun cuando el TLC no lo diga expresamente, se indique en la casilla de “observaciones” si fue facturada por un operador de un tercer país, consideramos que la operación a la que usted alude es posible, pero para ello es necesario a la luz de la Decisión 65 de la Comisión Administradora, que se diligencie y suministre la información sobre el importador.

Protocolo Adicional al Acuerdo Marco de la Alianza del Pacífico

1.- El Protocolo al Acuerdo Marco de Alianza del Pacífico, señala las condiciones y requisitos del certificado de origen en su artículo 4-17. Allí se indica que el importador podrá solicitar tratamiento arancelario preferencial basado en un certificado de origen escrito o electrónico emitido por la autoridad competente de la parte exportadora y a solicitud del exportador. De igual manera señala que el certificado de origen debe ser expedido a más tardar en la fecha de embarque de la mercancía y deberá ser debidamente llenado de conformidad con su instructivo. (Formato único establecido en el Anexo 4.17)

2.- Es importante tener en cuenta que las Partes acordaron como vigencia del certificado de origen, máximo un año a partir de la fecha en la que fue emitido. Este certificado puede amparar la exportación de una o varias mercancías al territorio de una Parte y deberá ser expedido en la fecha de emisión de la factura comercial o con posterioridad a la misma.

3.- También establece la posibilidad de emisión del certificado de origen con posterioridad a la fecha de embarque de la mercancía, únicamente cuando ocurra una de estas condiciones:

i) no se haya emitido a la fecha de embarque debido a errores, omisiones involuntarias, o cualquier otra circunstancia que pueda ser considerada justificada de conformidad con la legislación de la Parte exportadora, o

ii) Se demuestre, a satisfacción de la autoridad competente para la emisión de certificados de origen, que el certificado de origen emitido no fue aceptado al momento de la importación. El periodo de vigencia debe mantenerse según lo indicado en el certificado de origen que se emitió originalmente.

4.- En este Acuerdo, para que las mercancías conserven su carácter de originarias y se beneficie del tratamiento arancelario preferencial, deberán haber sido expedidas directamente de la Parte exportadora a la Parte importadora, siempre y cuando cumplan con los requisitos establecido en el Artículo 4.15 del Acuerdo.

5.- El Protocolo Adicional al Acuerdo Marco de la Alianza del Pacifico, contempla la “la facturación por un operador en un País no Parte”. Esto es permitido siempre y cuando las mercancías que cumplan con las disposiciones del Protocolo Adicional, conserven su carácter de originarias, aun cuando sean facturadas por operadores comerciales de un Estado no Parte. En el campo “observaciones” se debe consignar la circunstancia, junto con el nombre y domicilio legal completo del operador del país no Parte.

6.- En el instructivo de llenado del certificado de origen establecido en el Anexo 4.17, se indica para la casilla 5, que se debe suministrar la información sobre el importador.

Conclusión

A la pregunta de si bajo lo dispuesto en el Acuerdo de Alianza del Pacífico ¿Cómo podría diligenciarse el certificado de origen respecto de una mercancía sobre la cual no se conoce el importador o los importadores en Colombia a la fecha de expedición de la prueba de origen? Y ¿De ser posible, podrían omitirse los datos del importador en las pruebas de origen y dejar en blanco la casilla de “importación”? ¿Si para todos los efectos, el CDLI cumple con lo presupuestado en el Tratado en el respectivo capítulo de reglas de origen sobre “tránsito y transbordo” en el sentido que las mercancías que ingresan al CDLI permanecen bajo control aduanero del Titular del CDLI y sujetas al control de las autoridades aduaneras?

Encontramos que bajo el Protocolo Adicional al Acuerdo Marco de Alianza del Pacífico, una mercancía que sea almacenada bajo control aduanero en un CDLI, y cumpla las reglas de origen, haya sido despachada respetando la disposición sobre “expedición directa” y se indique en la casilla de “observaciones” del certificado de origen, si fue facturada por un operador de un tercer país, consideramos que la operación a la que usted alude es posible, pero para ello es necesario a la luz del Anexo 4.17 que se diligencie y suministre la información sobre el importador.

Quisiéramos destacar que, si bien todos los instructivos de llenado de los certificados analizados en la presente respuesta exigen el diligenciamiento de la casilla relativa a la información sobre el importador, desde la perspectiva jurídica, es posible que mediante los mecanismos establecidos en los propios Acuerdos, en particular conforme a las funciones de las Comisiones Administradoras, se adopte una modificación de dichos instructivos, permitiendo que en caso de no conocerse la identidad del importador se consigne que dicha información no se conoce en el momento de la expedición del certificado de origen.

Centros de Distribución Logística Internacional

Los Centros de Distribución Logística Internacional (CDLI), como bien lo explica en su comunicación, son depósitos públicos habilitados por la Autoridad Aduanera, ubicados en puertos, aeropuertos o en las infraestructuras logísticas especializadas (ILE) si cuentan con lugares de arribo habilitados. En estos sitios pueden ingresar, entre otras, mercancías extranjeras para almacenamiento que posteriormente van a ser objeto de distribución mediante una de las siguientes formas: i) reembarque ii) importación y iii) exportación.

Entendemos de la lectura del Artículo 111 del Decreto 390 de 2016, que la mercancía extranjera almacenada allí puede estar sometida a operaciones de conservación, manipulación, empaque, re empaque, clasificación, limpieza, análisis de laboratorio, vigilancia, etiquetado, marcación, colocación de leyendas de información comercial, separación de bultos, mejoramiento o acondicionamiento de la presentación siempre que la operación no altere o modifique la naturaleza de la mercancía o no afecte la base gravable para la liquidación de los derechos e impuestos. También está claro del contenido del artículo 112 que las mercancías podrán permanecer en los centros de distribución logística hasta por el término de un (1) año, que para las mercancías extranjeras será contado desde su llegada al territorio nacional, plazo que será prorrogable automáticamente hasta un término igual.

Ahora bien, en lo que respecta a mercancías extranjeras, el procedimiento aplicable en los CDLI a las mercancías que ingresan y salen de dichos centros, según lo dispone el artículo 25 de la Resolución 41 de 2016, es que la mercancía ingresa mediante una planilla y sale con otra planilla de envío. En el documento de transporte que ampara la carga para un CDLI se debe informar el código de identificación asignado al CDLI por la DIAN. Una vez recibidas las mercancías en los CDLI, se hará la planilla de recepción.

Finalmente es importante tener en cuenta que la Resolución 41 de 2016, estableció que cuando las mercancías almacenadas en un CDLI vayan a salir al resto del territorio aduanero nacional, éstas se deben someter a un régimen de importación con el pago de los derechos e impuestos a que haya lugar. En este último caso, consideramos que, si la mercancía cumple con las disposiciones en materia de origen bajo los Acuerdos a los que usted alude en su consulta (el ACE 59, TLC Colombia – México y Protocolo Adicional de Alianza del Pacífico), la autoridad aduanera tendrá que dar o reconocer el trato arancelario preferencial que corresponda, siempre y cuando el importador presente a tal efecto, el certificado de origen expedido bajo las condiciones y requisitos expuestos a lo largo de este concepto.

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