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24 Mayo 2016

Título:                                     Estatus de los Acuerdos de Reconocimiento Mutuo

Fecha:                                    29 de Septiembre de 2013.

Problema Jurídico:                               ¿Qué estatus alcanzarían los Acuerdos de Reconocimiento Mutuo una vez aprobados por la Comisión Administradora del Acuerdo?

Regla:                                    Acuerdos de Libre Comercio suscritos y vigentes para Colombia

Concepto:

Los Acuerdos de Reconocimiento Mutuo (en adelante ARMs) o recomendaciones en todos los tratados bajo revisión, para producir efectos deben ser revisados y aprobados por la Comisión Administradora de cada uno de los Tratados de Libre Comercio. La pregunta que surge es sobre el estatus que alcanzarían una vez sean aprobados en esta instancia compuesta en el caso de Colombia por el Ministro de Comercio, Industria y Turismo. Las decisiones adoptadas por esta Comisión deberían ser entendidas como acuerdos o convenios de ejecución del tratado que no están sujetos a una nueva revisión legal o judicial previa. En todo caso ha de tenerse claro que las obligaciones que se asumen en relación con estos acuerdos o recomendaciones, adoptados mediante decisión de la Comisión no pueden exceder lo ya establecido en el Tratado de Libre Comercio correspondiente.

Al respecto habrá de establecerse si hay diferentes modelos de acuerdo bajo los que se ha regulado este asunto, pues de conformidad con la Convención de Viena sobre el derecho de los Tratados en su el artículo 26, que consagra el principio de Pacta sunt servanda, “Todo tratado en vigor obliga a las Partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe”.

En aplicación de este principio, recurrimos al texto de diferentes acuerdos comerciales internacionales suscritos por Colombia y observamos que puede haber diferencias en cuanto a las disposiciones sobre reconocimiento mutuo, como se verá a continuación:

A. El Anexo 11- B sobre Servicios Profesionales del acuerdo de promoción comercial con los Estados Unidos, dispone:

“1. Cada Parte alentaráa los organismos pertinentes en su territorio a elaborar normas y criterios mutuamente aceptables para el otorgamiento de licencias y certificados a proveedores de servicios profesionales así como a presentar a la Comisión recomendaciones sobre su reconocimiento Mutuo.

… 3. Al recibir una recomendación mencionada en el párrafo 1, la Comisión la revisará en un plazo razonable para decidir si es consistente con las disposiciones de este Acuerdo. Con fundamento en la revisión que lleve a cabo la Comisión, cada Parte alentará a sus respectivas autoridades competentes, a poner en práctica esa recomendación, en los casos que correspondan, dentro de un plazo mutuamente acordado.”

B. De manera muy similar, en el Anexo 10.9 el TLC con Chile establece que:

“1. Cada Parte alentará a los organismos pertinentes en su respectivo territorio a elaborar normas y criterios, mutuamente aceptables, para el otorgamiento de licencias y certificados a proveedores de servicios profesionales, así como a presentar a la Comisión recomendaciones sobre su reconocimiento mutuo.

3. Al recibir una recomendación mencionada en el párrafo 1, la Comisión la revisará en un plazo razonable para decidir si es consistente con las disposiciones de este Acuerdo. Con fundamento en la revisión que lleve a cabo la Comisión, cada Parte alentará a sus respectivas autoridades competentes, a poner en práctica esa recomendación, en los casos que correspondan, dentro de un plazo mutuamente acordado.

C. En el Artículo 908 del TLC Colombia-Canadá, las Partes acordaron que:

“4. Las Partes procurarán asegurar que los organismos profesionales pertinentes de ciertos sectores de servicios profesionales en sus respectivos territorios:

… (b) se reúnan dentro de los 12 meses siguientes para discutir la elaboración de un acuerdo o convenio …

(d) suministren una notificación a la Comisión una vez se concluya un acuerdo o convenio. …

5. Al recibir una notificación como la referida en el subpárrafo 4(d), la Comisión revisará el acuerdo o convenio dentro de un período de tiempo razonable para determinar si éste es compatible con este Acuerdo. Basándose en la revisión de la Comisión, cada Parte asegurará que sus autoridades competentes, cuando sea apropiado, implementen el acuerdo o convenio en un plazo mutuamente acordado.”

D. De otra parte, el artículo 129 del Acuerdo Comercial con la Unión Europea, como se puede ver del texto trascrito a continuación:

“2. Las Partes alentarán a las asociaciones profesionales relevantes en sus respectivos territorios a que desarrollen y proporcionen conjuntamente recomendaciones sobre reconocimiento mutuo al Comité de Comercio a los efectos del cumplimiento, parcial o total, por parte de los inversionistas y proveedores de servicios de los criterios aplicados por cada parte para la autorización, el otorgamiento de licencias, la operación y la certificación de los inversionistas y proveedores de servicios, y de servicios profesionales en particular.

3. A la recepción de una recomendación referida en el párrafo 2, el Comité de Comercio revisará, en un tiempo razonable, dicha recomendación con miras a determinar si es compatible con el presente Acuerdo.

4. Cuando el Comité de Comercio haya determinado que una recomendación es compatible con el presente Acuerdo de conformidad con el párrafo 3, y exista un nivel suficiente de correspondencia entre las regulaciones pertinentes de las partes, las Partes negociarán, a través de sus autoridades competentes, con miras a aplicar dicha recomendación, un Acuerdo de Reconocimiento Mutuo de los requisitos, cualificaciones, licencias y otras regulaciones.”

E. Bajo el modelo de los Acuerdos con los Estados Unidos, Chile y Canadá la obligación de las Partes (es decir de cada Estado que ha suscrito el Acuerdo) es de asegurarse que sus autoridades implementen o apliquen aquellos Acuerdos que le hayan recomendado a las Partes y que, por conducto de la Comisión Administradora, éstas hayan revisado y determinado que es compatible con el Acuerdo. Es decir, el resultado de cumplir con la obligación prevista en estos acuerdos es la directiva a las autoridades competentes para que concluyen un ARM.

F. Bajo el modelo del Acuerdo con la Unión Europea, la obligación de las Partes es negociar el Acuerdo de Reconocimiento Mutuo por conducto de sus autoridades competentes. Es decir, el resultado de cumplir con la obligación prevista en este Acuerdo es la propia negociación del ARM.

En cuanto al carácter de los acuerdos (ARMs)que se alcancen por las autoridades competentes, es indispensable considerar lo que la Corte Constitucional ha manifestado en innumerables fallos, entre otros el Auto 288 de 2010.

Para el caso particular de los ARMs, no se encontró jurisprudencia específica que los defina o los analice o considere como desarrollo de otro Acuerdo etc. Sin embargo, teniendo en cuenta la similitud que existe con la interpretación que hace la Corte Constitucional sobre los Acuerdos Marco de Cooperación y los Acuerdos Complementarios, consideramos que los ARMs respecto a los TLC cuentan con elementos comunes respecto de los de Cooperación Internacional.

La Corte Constitucional desde sus primeros pronunciamientos precisó los efectos jurídicos que tienen los Acuerdos derivados de un Acuerdo Internacional ya aprobado por el Congreso, así “(…) estos Acuerdos son los instrumentos necesarios para que el Jefe de Estado o sus Ministros – en ejercicio de la facultades propias que se derivan de su calidad de supremo director de las Relaciones Internacionales, pueda negociar con otras partes para dar cumplimiento real a las obligaciones contenidas en tratados Internacionales que ya han sido incorporados al ordenamiento jurídico colombiano (..)” (Sentencia C-170 de 1995).

De otra parte la Corte Constitucional señaló que los Acuerdos Simplificados se caracterizan porque “ (…) puede prescindirse del trámite de aprobación parlamentaria y ponerse en vigor por el Presidente de la República, en ejercicio de la competencia que posee para la dirección de las relaciones internacionales.” (subrayado fuera de texto) (Sentencia C-1258 de 2000)

Más adelante fijó los requisitos que deben cumplir los Acuerdos Simplificados, cuando señalo “dichos acuerdos tendrán validez en el derecho interno siempre que se firmen en desarrollo de una ley que apruebe el tratado marco y siempre que las obligaciones en éste contenidas sean un simple desarrollo de las obligaciones contempladas en la ley aprobatoria del tratado marco.” (subrayado fuera de texto) (Sentencia C-239 de 2006)

La Convención de Viena sobre el derecho de los Tratados establece en sus artículos 12 y 13 que los Acuerdos Simplificados son aquellos que “entran en vigencia sin necesidad de agotar o cumplir el procedimiento en cada Estado para su perfeccionamiento y entran a regir solo con la firma del respectivo representante del Estado.” De lo cual puede inferirse que “ … tienen tanta validez los Tratados formales como los Acuerdos en forma simplificada” (Sentencia C-710 de 1998)

De conformidad con lo dicho en los párrafos precedentes, los Acuerdos Simplificado debe cumplir estas condiciones para que sean válidos:

a. No pueden contener obligaciones distintas o nuevas obligaciones a las pactadas en el Acuerdo Principal.

b. Deben enmarcarse dentro del propósito y objetivo del Convenio que pretende desarrollar.

c. No deben modificar el Acuerdo Principal, ni pueden referirse a aspectos diferentes.

Conclusión

En conclusión los ARMs que se convengan entre las Partes en desarrollo del procedimiento previsto en cada acuerdo comercial internacional suscrito por nuestro país, de conformidad con los diferentes procedimientos en ellos previstos, pueden ser acuerdos simplificados, si cumplen con los requisitos establecidos en la Convención de Viena sobre el derecho de los Tratados y desarrollados por la jurisprudencia de la Corte Constitucional, según se describe en este documento.

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