Análisis sobre la compatibilidad con el ordenamiento jurídico de la Organización Mundial del Comercio (OMC) con un sistema similar al PROSEC de México

Título:

Análisis sobre la compatibilidad con el ordenamiento jurídico de la Organización Mundial del Comercio (OMC) con un sistema similar al PROSEC de México.

Fecha:

7 de mayo de 2013.

Problema Jurídico:

¿Es posible en Colombia adoptar el sistema PROSEC para el sector de electrodomésticos y gasodomésticos, y determinar si este es compatible con el marco normativo de la OMC?

Regla:

Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias de la OMC: Artículo 1º, numeral 1.1 a) 1), Artículo 2, Artículo 5 y Artículo 6.

Concepto:

El presente concepto analiza la compatibilidad con el ordenamiento jurídico de la Organización Mundial del Comercio (OMC) de un sistema similar al PROSEC mexicano, adaptado al sector electrodoméstico colombiano.

1. Descripción de la medida

El sistema PROSEC es un instrumento dirigido a la industria (empresas productoras de determinadas mercancías), mediante el cual se permite la importación de determinados productos (bienes de capital o maquinaria, insumos y materias primas) con un arancel más favorable al que se le otorga al resto de los importadores. La importación puede ser temporal o definitiva. La importación definitiva permite la internación de bienes, materias primas o insumos para la industria con el pago de unos tributos aduaneros en condiciones más favorables que las aplicadas a otro tipo de importadores. La importación temporal (programa IMMEX) es similar al régimen aduanero colombiano del plan vallejo para perfeccionamiento activo; puntualmente los bienes que se importan sin el pago de tributos aduaneros serán utilizados en un proceso industrial o de servicios destinados a la elaboración, transformación o reparación de mercancías de procedencia extranjera, importadas temporalmente para su posterior exportación. La importación de estos bienes libre de tributos aduaneros también es posible para la exportación de servicios. La aplicación del arancel más favorable no está condicionada a las exportaciones ni al reemplazo de importaciones, sino que busca disminuir los costos de transacción que tiene la industria en su proceso de producción.

2. Normas de la OMC aplicables

Artículo 1º, numeral 1.1 a) 1) del Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias de la OMC (Acuerdo SMC – OMC)

a. 1) cuando haya una contribución financiera de un gobierno o de cualquier organismo público en el territorio de un Miembro, es decir:

  1. cuando la práctica de un gobierno implique transferencia directa de fondos (por ejemplo,. donaciones, préstamos y aportes de capital) o posibles transferencias directas de fondos o de pasivos (por ejemplo, garantías de préstamos);

  2. cuando se condonen o no se recauden ingresos públicos que en otro caso se percibirían (por ejemplo, incentivos tales como bonificaciones fiscales);

  3. cuando un gobierno proporcione bienes o servicios – que no sean de infraestructura general - o compre bienes;

  4. cuando un gobierno realice pagos a un mecanismo de financiación, o encomiende a una entidad privada una o varias de las funciones descritas en los incisos i) a iii) supra que normalmente incumbirían al gobierno, o le ordene que las lleve a cabo, y la práctica no difiera, en ningún sentido real, de las prácticas normalmente seguidas por los gobiernos; o

  5. cuando un gobierno proporcione bienes o servicios – que no sean de infraestructura general - o compre bienes;

  6. cuando un gobierno proporcione bienes o servicios – que no sean de infraestructura general - o compre bienes;

  7. cuando un gobierno proporcione bienes o servicios – que no sean de infraestructura general - o compre bienes;

2) cuando haya alguna forma de sostenimiento de los ingresos o de los precios en el sentido del artículo XVI del GATT de 1994; y b) con ello se otorgue un beneficio

A la luz del Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias (ASMC) de la OMC en su artículo 1, una subvención o subsidio se define como la contribución financiera de un gobierno o una entidad pública, directa o indirectamente, a través de la transferencia de fondos, la condonación de deuda, la proporción de bienes y/o servicios y los pagos a un mecanismo de financiación o de créditos, entre otras prácticas, las cuales en cualquier caso requieren que se confiera un beneficio o ventaja

El ASCM se encarga de regular subvenciones consideradas como específicas. Según el artículo 2º del Acuerdo, una subvención es específica cuando:

  1. 2.1. a) Cuando la autoridad otorgante, o la legislación en virtud de la cual actúe la autoridad otorgante, limite explícitamente el acceso a la subvención a determinadas empresas, tal subvención se considerará específica.

b) Cuando la autoridad otorgante, o la legislación en virtud de la cual actúe la autoridad otorgante, establezca criterios o condiciones objetivos que rijan el derecho a obtener la subvención y su cuantía, se considerará que no existe especificidad, siempre que el derecho sea automático y que se respeten estrictamente tales criterios o condiciones. Los criterios o condiciones deberán estar claramente estipulados en una ley, reglamento u otro documento oficial de modo que se puedan verificar.

c) Si hay razones para creer que la subvención puede en realidad ser específica aun cuando de la aplicación de los principios enunciados en los apartados a) y b) resulte una apariencia de no especificidad, podrán considerarse otros factores. Esos factores son los siguientes: la utilización de un programa de subvenciones por un número limitado de determinadas empresas, la utilización predominante por determinadas empresas, la concesión de cantidades desproporcionadamente elevadas de subvenciones a determinadas empresas, y la forma en que la autoridad otorgante haya ejercido facultades discrecionales en la decisión de conceder una subvención. Al aplicar este apartado, se tendrá en cuenta el grado de diversificación de las actividades económicas dentro de la jurisdicción de la autoridad otorgante, así como el período durante el que se haya aplicado el programa de subvenciones.

2.2. Se considerarán específicas las subvenciones que se limiten a determinadas empresas situadas en una región geográfica designada de la jurisdicción de la autoridad otorgante. Queda entendido que no se considerará subvención específica a los efectos del presente Acuerdo el establecimiento o la modificación de tipos impositivos de aplicación general por todos los niveles de gobierno facultados para hacerlo.

2.3. Toda subvención comprendida en las disposiciones del artículo 3 se considerará específica.

2.4. Las determinaciones de especificidad que se formulen de conformidad con las disposiciones del presente artículo deberán estar claramente fundamentadas en pruebas positivas” (subrayado nuestro)

Lo anterior, significa que un subsidio debe ser específico, es decir, debe estar dirigido a: 1) una empresa o grupo de empresas específicas; 2) a un sector o sectores industriales específicos; 3) a una región geográfica específica; o 4) ser de los subsidios denominados prohibidos de conformidad con las disposiciones del Artículo 3 del ASMC.

Ahora bien, el ASCM además establece tres tipos de subvenciones: prohibidas, recurribles y no recurribles.

  1. Las prohibidas, son las medidas, que sin importar su forma, constituyen una contribución financiera entregada por un gobierno o por un organismo público que lo represente y que van dirigidas a fomentar las exportaciones o a sustituir las importaciones. El mencionado artículo 3 del Acuerdo SMC – OMC, comprende las subvenciones supeditadas de hecho o de derecho a los resultados de exportación, como condición única o entre otras varias, incluyendo las enunciadas en el Anexo I del Acuerdo SMC – OMC, y las subvenciones supeditadas al empleo de productos nacionales con preferencia a los importados,como condición única o entre otras varias condiciones; y precisa que ningún país miembro de la OMC concederá ni mantendrá las mencionadas subvenciones.
  2. Las recurribles, aunque no están prohibidas, pueden ser demandables en la medida en que generen efectos desfavorables sobre los intereses de otro Miembro de la OMCcudiendo directamente ante el Órgano de Solución de Diferencias (OSD) de la OMC.

Análisis de la medida.

El Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias (ASMC) de la OMC dispone que se otorga un beneficio a una industria determinada cuando se condonen o no se recauden ingresos públicos que en otro caso se percibirían (por ejemplo, incentivos tales como bonificaciones fiscales).

Al analizar esta disposición con relación a la medida que establece el sistema PROSEC, se podría considerar que este sistema eventualmente conllevaría una práctica gubernamental que implica el otorgamiento de una subvención.

El sistema PROSEC opera como un incentivo para determinadas empresas que al adquirir insumos con un arancel disminuido o más bajo al que realmente corresponde, ven disminuidos sus costos de producción, con el consecuente aumento en la fabricación de determinados bienes, para ser competitivos en los mercados nacionales e internacionales. No parece que el incentivo esté supeditado a compromisos de exportación y el mismo no propende por la utilización de insumos o materias primas nacionales. En este sentido no pareciera que un sistema de esta naturaleza pueda encuadrarse en la definición de los llamados subsidios prohibidos.

No obstante lo anterior, la OMC ha entendido que “ (…) las subvenciones pueden distorsionar las corrientes comerciales si otorgan una ventaja competitiva artificial a los exportadores o a las ramas de producción que compiten con las importaciones (…)” también considera que “(…) el análisis económico debería poder ayudar a determinar la conveniencia de una intervención desde la perspectiva de bienestar social y a evaluar las ventajas de otras formas de intervención (…)1

En este orden de ideas se debe tener en cuenta que si se implementa el sistema en Colombia el mismo podría conllevar efectos desfavorables en algunos de nuestros socios comerciales, lo cual eventualmente podría permitir catalogarlo dentro de la categoría de subvenciones recurribles; en la medida que contraríe lo dispuesto en los Artículos 5 y 6 del ASMC, así:

Artículo 5. Efectos desfavorables

“ Ningún Miembro deberá causar, mediante el empleo de cualquiera de las subvenciones que se refiere el párrafo 1 y 2 del artículo 1, efectos desfavorables para los intereses de otros Miembros, es decir:

  1. Daño a la rama de producción nacional de otro Miembro;

  2. Anulación o menoscabo de las ventajas resultantes para otros Miembros, directa o indirectamente, del GATT de 1994, en particular de las ventajas de las concesiones consolidadas de conformidad con el artículo II del GATT de 1994;

  3. Perjuicio grave a los intereses de otro Miembro. (…)”.

Conclusión

El riesgo entonces de adoptar una medida como el sistema PROSEC estaría ligado a la posibilidad de ser impugnado mediante una medida compensatoria aplicada por algún socio comercial o eventualmente por el llamamiento a consultas de conformidad con el procedimiento de solución de diferencias de la OMC.

En cualquier caso, “(…) para obtener un recurso multilateral contra una subvención recurrible debe establecerse la existencia de un efecto desfavorable en el sentido del artículo 5 del Acuerdo SMC, a saber, daño a la rama de producción de otro Miembro (norma que también se aplica en el caso de las medidas compensatorias), perjuicio grave a los intereses de otro Miembro, o anulación o menoscabo de las ventajas directas o indirectas resultantes para otros Miembros del GATT.

Además, de conformidad con el párrafo 3 del artículo 6 del mencionado Acuerdo, puede establecerse la existencia de perjuicio grave sobre la base de alguna de las cuatro circunstancias siguientes: desplazamiento u obstaculización de otro Miembro en el mercado del Miembro que concede la subvención; desplazamiento u obstaculización de las exportaciones de otro Miembro al mercado de un tercer país; contención de la subida de los precios o reducción de los precios significativas, subvaloración de precios.2


1 (Informe sobre comercio mundial 2006, II. Las subvenciones, el comercio y la OMC. F. las subvenciones y la OMC.)

2 Informe sobre comercio mundial 2006, II. Las subvenciones, el comercio y la OMC. F. las subvenciones y la OMC.)

 

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